山東東方百藝企業(yè)管理咨詢有限公司
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“掛靠”即所謂“企業(yè)掛靠經(jīng)營”,具體到建筑業(yè)而言,掛靠主要是指沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進行工程建設(shè)的行為。
“掛靠”即指工程實務(wù)中常說的“借名合同”、“戴帽子合同”。
工程掛靠行為是法律禁止的行為,那么建設(shè)工程掛靠的企業(yè)要承擔(dān)什么法律后果呢?一起和中建瑞通的小編來看一下吧:
一、簽訂的施工合同無效
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條有明確規(guī)定,沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。
二、被掛靠企業(yè)對建設(shè)工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任、吊銷資質(zhì)證書
根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第六十六條規(guī)定,建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失,建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
三、被掛靠方與掛靠方雙方均可能面臨刑事處罰
根據(jù)《中華人民共和國行政許可法》第八十條、第八十一條的規(guī)定,被許可人涂改、倒賣、出租、出借行政許可證件,或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓行政許可的、超越行政許可范圍進行活動的、未經(jīng)行政許可,擅自從事依法應(yīng)當取得行政許可的活動的,行政機關(guān)依法給予行政處罰,構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。
法律依據(jù):
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條:建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認定無效:
(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;
(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;
(三)建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。
《中華人民共和國建筑法》第六十六條:建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失,建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
《中華人民共和國行政許可法》第八十條第一、二項:被許可人有下列行為之一的,行政機關(guān)應(yīng)當依法給予行政處罰;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
(一)涂改、倒賣、出租、出借行政許可證件,或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓行政許可的;
(二)超越行政許可范圍進行活動的;
第八十一條:公民、法人或者其他組織未經(jīng)行政許可,擅自從事依法應(yīng)當取得行政許可的活動的,行政機關(guān)應(yīng)當依法采取措施予以制止,并依法給予行政處罰;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
住建局:建筑市場六類行為違規(guī)企業(yè)將被實施信用聯(lián)合懲戒(含掛靠、出借資質(zhì)、違法分包等行為)
濟南嚴懲建筑市場六類行為違規(guī)企業(yè)將被實施信用聯(lián)合懲戒
為進一步規(guī)范濟南建筑市場秩序,保證工程質(zhì)量和施工安全,近日,市住房城鄉(xiāng)建設(shè)局、市城市管理局兩部門聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于進一步加強建筑市場監(jiān)管從嚴處理違法違規(guī)行為的通知》(以下簡稱《通知》),從市場監(jiān)管、行政處罰、信用懲戒等方面建立了對建筑市場違法違規(guī)行為的系統(tǒng)性綜合處罰體系,“發(fā)生較大以上質(zhì)量安全事故”“未取得施工許可證而擅自開工建設(shè)”等六種行為被列入從重處罰范疇,相關(guān)違法違規(guī)企業(yè)將被實施信用聯(lián)合懲戒。
《通知》明確,我市將建立建筑市場違法違規(guī)行為從重處罰制度,存在六種違法違規(guī)情形的參建企業(yè),將被責(zé)令整改并依照相關(guān)法律法規(guī)從嚴從重從快處罰。
其中,依法應(yīng)招標而未招標的,建設(shè)單位處項目合同金額5‰—10‰罰款;未取得施工許可證而擅自開工建設(shè)的,建設(shè)單位處工程合同價款1%—2%罰款,施工單位處3萬元以下罰款;施工圖設(shè)計文件未審查或?qū)彶椴缓细裆米蚤_工建設(shè)的,建設(shè)單位處20萬元—50萬元罰款;
違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠的,建設(shè)單位處50萬元—100萬元或工程合同價款0.5%—1%的罰款,勘察、設(shè)計、工程監(jiān)理單位處合同額25%—200%不等的罰款,施工單位處工程合同價款2%—4%的罰款;發(fā)生較大以上質(zhì)量安全事故的,暫扣安全生產(chǎn)許可證60日—120日,12個月內(nèi)發(fā)生兩次的吊銷安全生產(chǎn)許可證;其他情節(jié)嚴重造成不良社會影響的建筑市場違法違規(guī)行為,根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)從嚴處罰。
除上述六種納入從重處罰范疇的違法違規(guī)行為外,《通知》還規(guī)定了列入濟南建筑市場主體“黑名單”的七種情形:發(fā)生轉(zhuǎn)包、出借資質(zhì),受到行政處罰的;用虛假材料、以欺騙手段取得企業(yè)資質(zhì)的;發(fā)生重大及以上工程質(zhì)量安全事故,或1年內(nèi)累計發(fā)生2次及以上較大工程質(zhì)量安全事故,或發(fā)生性質(zhì)惡劣、危害性嚴重、社會影響大的較大工程質(zhì)量安全事故,受到行政處罰的;經(jīng)法院判決或仲裁機構(gòu)裁決,認定為拖欠工程款,且拒不履行生效法律文書確定的義務(wù)的;被人力資源社會保障主管部門列入拖欠農(nóng)民工工資“黑名單”的;受到公安機關(guān)治安處罰或司法部門認定負有刑事責(zé)任的黑惡勢力(企業(yè)、法定代表人、實際控制人以及策劃組織者);揚塵治理工作不到位情節(jié)嚴重,造成嚴重社會影響的。
列入“黑名單”的建筑市場各方主體,在市場準入、招標投標、資質(zhì)資格、項目開工等方面將受到約束和懲戒,懲戒期限不低于1年。
我市加大了對上述問題企業(yè)的信用聯(lián)合懲戒力度。《通知》明確,存在違法違規(guī)行為的企業(yè)將記入不良行為記錄,實施信用懲戒,列入重點監(jiān)管。同時,按照國家和省、市有關(guān)要求,推送至“信用中國(山東濟南)”網(wǎng)站上進行公示,將其列入不良信用記錄負面評價,起到一處違法、處處受限的震懾作用。
此外《通知》還規(guī)定,發(fā)生嚴重違法違規(guī)的工程建設(shè)項目應(yīng)立即停工并啟動動態(tài)核查,相關(guān)企業(yè)(注冊人員)要依法給予罰款、停業(yè)整頓(暫停執(zhí)業(yè))、吊銷資質(zhì)證書(注冊執(zhí)業(yè)資格證書)等行政處罰。列入“黑名單”的企業(yè)實行一票否決制度,不得參與評優(yōu)表彰、政策試點、項目扶持等活動,同時限制其資質(zhì)升級、增項申請等業(yè)務(wù)辦理。違法違規(guī)行為情節(jié)嚴重的,通過媒體和政府網(wǎng)站進行曝光。
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